最高院：约定一方只收回报不担风险的合作合同，应认定为借款合同( 三 ) 应认定为借款合同

一审法院认为，本案的争议焦点是：1.双方法律关系如何确定；2.伦华公司、正和公司应否返还投资款及投资回报，投资款及投资回报数额如何确定。
一、关于双方当事人之间法律关系的性质。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：”本解释所称合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资、共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。 ”第二十六条规定：”合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。 ”本案中，双方签订的合作备忘录约定，马忠英以个人名义向伦华公司投入资金3000万元，投入起始日期为2011年10月6日，投资期限为三年六个月，免责期一年，即最迟返还投资回报日期为2016年4月6日，返还本金和投资回报合计11000万元。上述约定表明，马忠英虽按约定办理了合作项目相关事宜，参与了项目管理，但马忠英提供资金，只是收取固定数额的回报，并不承担经营风险。因此，双方当事人之间的法律关系不具备共担风险这一要件，在法律性质上不属于合作开发房地产合同，应当认定为借款关系。
二、关于伦华公司、正和公司应否承担返还马忠英投资款及收益，返还数额如何计算的问题。根据马忠英提交的证据及本案查明的事实，马忠英以双方约定的方式提供了投资并已实际履行，伦华公司、正和公司分别出具合作资金备忘录、投资说明、收据等，对马忠英的投资予以确认。本案虽不属于合作开发房地产法律关系，但伦华公司、正和公司共同收取并占用马忠英的款项，现已超过双方约定的投资期限，伦华公司、正和公司应共同返还款项并按照民间借贷的利率标准承担资金占用期间的利息。关于投资数额问题。合作备忘录约定马忠英投资数额为3000万元，马忠英实际投入为2964万元，虽然正和公司同意不足的36万元无需再补，同意按照3000万元计算，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，应以实际履行的数额作为借款合同的生效要件，故本案实际投资数额应认定为2964万元。关于利息计算问题。双方在合作备忘录中确认，截止2011年10月6日之前，马忠英投入资金合计2964万元，投入起始日期为2011年10月6日。故，按照双方约定，利息的起算日期应为2011年10月6日。因双方约定的投资回报数额为8000万元，按照资金使用期限，其利率超过年利率24％，高于法定保护标准，对于高于年利率24％的部分，不予支持。
综上所述，马忠英的诉讼请求部分成立，予以支持。一审法院依照《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第二十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条规定，判决如下：一、伦华公司、正和公司于本判决生效之日起15日内返还马忠英投资本金2964万元并支付资金占用期间的利息（利息自2011年10月6日起计算至付清之日止，以2964万元为基数，按年利率24％计算）；二、驳回马忠英的其他诉讼请求。一审案件受理费591800元，由马忠英负担118360元，由伦华公司、正和公司负担473440元；保全费5000元，由伦华公司、正和公司负担。
本院二审期间，马忠英向本院提交了三组证据：第一组证据为《关于购买静安大厦商铺的协议》及3份房屋产权证，拟证明马忠英具有出借600万元款项的经济能力；第二组证据为金英公司的”内资企业基本信息””公司变更登记申请书”及英和公司企业基本信息，拟证明马忠英曾是金英公司股东、法定代表人，同时也是英和公司股东、实际控制人；第三组证据为中国建设银行现金取款回单10张，拟证明2010年3月马忠英向正和公司的实际控制人贾仲瑚交付500万元现金，同年10月由正和公司将该款转给伦华公司，并由伦华公司向马忠英出具了收据，马忠英已实际将该500万元交付给伦华公司。