丰巢|对话丰巢举报律师金顺海：丰巢本有机会免于50万顶格处罚( 二 ) 查看|年度|收支|用户|详细|上线

答采访人员问时，执法部门是这么说的，"在案件调查中，我们全面评估了集中对市场竞争状况的影响，既考察了目标公司所在相关市场的竞争状况和发展趋势，也考察了收购方与目标公司的业务关联以及平台特征可能带来的影响，评估认为上述三起案件均不具有排除、限制竞争效果。"
作为申报的一方，丰巢网络应该提供了很多的证据资料来证明，这次经营者集中对竞争实际上不具有排除、限制竞争的效果。但是这些东西我们看不到也拿不到，所以只能说反垄断执法机构，他会从哪几个角度考虑这些东西，然后才做出不具有排除、限制竞争的效果的评估。
雷达财经：处罚结束后可能再出现收费相关的问题吗？比如说将来涨价怎么办？
金顺海：后期就是行业监管的问题了。经营者集中的问题已经算解决。当然从竞争法的角度，也可以再探讨涨价行为是否滥用市场支配地位的问题了。
只是，用《反垄断法》角度分析某一行为是否滥用市场支配地位时，（1）先界定相关市场，（2）再考虑相关市场当中是否具有市场支配地位，（3）有没有滥用市场支配地位的行为。消费者的角度而言，这个举证责任实际上就比较重。而且相关市场界定中，有时很难准确界定相关市场。本案中界定相关市场，也存在一定的困难。
【 丰巢|对话丰巢举报律师金顺海：丰巢本有机会免于50万顶格处罚】其实比起消费者担心，我认为现在是平台更需要担心这个问题。11月刚出了《关于平台经济领域的反垄断指南(征求意见稿)》，其中表示，在特定个案中，如果直接事实证据充足，只有依赖市场支配地位才能持续的行为持续了相当长时间，企业损害效果明显，准确界定相关市场条件不足，或者说非常困难，可以不确定相关市场直接认定平台经济领域经营者实施了垄断行为。
从征求意见稿来看，对于经营者这个层面，特别是平台经济，需要依据《关于平台经济领域的反垄断指南(征求意见稿)》重新审视商业模式等，并做些调整。
目前说它再涨价，只能依据行业的监管规定了。
此次处罚或给市场一个信号雷达财经：今年以来的反垄断审查，在互联网平台、涉VIE架构交易方面明显加强，您认为有哪些方面因素的推动？
金顺海：初衷应该是：互联网经济不同于传统经济；互联网平台又与传统平台不同。《反垄断法》以及相关配套部门规章等无法规制愈演愈烈的互联网平台的限制竞争行为。旨在规范并规制平台经济的垄断行为。
此外，随着中国互联网经济的高速发展，世界各国反垄断执法机构意识到互联网经济的垄断行为的认定不同于传统经济的垄断行为，并在个别案例中已经开始尝试不同的认定方法，并开始起草这方面的指引。
奇虎与腾讯的反垄断案、刘大华诉东风汽车案等案件中，我们意识到立法的一些不足，此次出台的《关于平台经济领域的反垄断指南》（征求意见稿）可能会弥补这方面的不足，且将让互联网企业规范其行为符合反垄断法的宗旨。
雷达财经：从《反垄断法》2008年实施以来，涉VIE架构交易的反垄断审查长时间处于灰色地带。这次处罚除了顺丰系的丰巢网络之外，还有阿里系的阿里投资、腾讯系的阅文，但其实处罚的金额并不大，50万元已经是顶格罚款。这次处罚的意义有多大，是否足以给予后来者警戒？
金顺海：首先是此次处罚案例的公布，可能给市场一个信号，通过VIE架构取得或者增强对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响，也属于《反垄断法》第20条意义上的经营者集中。
另外，这三个案例都是顶格处罚（50万元）。《反垄断法》2008年开始实施，但是对于未依法申报作出处罚的案例是2014年才开始的，从2014年开始到现在为止，第一次顶格处罚，50万元顶格处罚之前从来没有过。这也是一个信号。
此次处罚事例之前，2014年到现在为止，没有出现过50万顶格处罚。为什么会顶格处罚的问题，行政处罚书中没有明确结论，但答采访人员问中提到了，这几家公司"在行业内影响力较大，投资并购交易较多，拥有专业的法律团队，应当熟悉经营者集中申报制度，但未能主动申报，影响较为恶劣，因此决定在法律规定范围内予以顶格处罚，希望达到查处一批案件、规范一个行业的目的。"
雷达财经：这次被处罚的三家企业被判定为"不会产生排除、限制竞争的效果"。如果有企业"产生排除、限制竞争的效果" 会被如何处罚？
金顺海：由国务院反垄断执法机构责令停止实施集中、限期处分股份或者资产、限期转让营业以及采取其他必要措施恢复到集中前的状态。但2014年到现在，没有对未依法申报违法实施的经营者集中案认定为"产生排除、限制竞争的效果"，而处以"停止实施集中、限期处分股份或者资产、限期转让营业"等。