丰巢|对话丰巢举报律师金顺海：丰巢本有机会免于50万顶格处罚查看|年度|收支|用户|详细|上线

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文丨雷达财经，作者丨李万民，编辑丨深海
12月14日，国家市场监管总局对丰巢网络收购中邮智递等三起未依法申报违法实施经营者集中案做出行政处罚决定，依据《反垄断法》第48条、49条，各罚50万元。成为国家市场监管总局首次对涉VIE架构企业违法实施集中作出的行政处罚。
值得一提的是，早在今年5月13日，北京市中闻律师事务所金顺海、杨帆、王维维三位律师就丰巢收购中邮智递股权重组事宜涉嫌未依法进行经营者集中申报，向国家市场监督管理总局反垄断局寄出了情况反映函。（详见雷达财经稿件《丰巢并购中邮智递遭律师联名举报："收费事件"初显垄断恶果》）。律师"情况反映"的信息传播后，丰巢在5月18日交割完成前并未立即进行申报，直至近日被顶格处罚。
值得一提的是，丰巢在今年5月份因"收费事件"引发热议，杭州、上海上百个小区陆续宣布停用丰巢快递柜，山东、福建、江苏、浙江等多地监管机构纷纷发声，强调快递需经收件人同意后方能放置在智能快件箱中。最终在被国家邮政局约谈了公司主要负责人后，丰巢于5月15日发布声明进行道歉和修改收费制度，延长免费保管时间，"收费事件"才告一段落。
丰巢被罚后，雷达财经独家联系到中闻律师事务所执委、竞争与贸易救济部负责人金顺海律师，其就丰巢网络收购中邮智递一案，以及涉VIE架构反垄断审查，向雷达财经进行了独家解码。以下为对话全文：
举报后丰巢网络仍有时间申报"反垄断"审查雷达财经：您当时是是如何发现"丰巢网络收购中邮智递"违反反垄断申报规定的？大概花了多长时间确定？
金顺海：这个事情是这样子的。我们同事王维维律师是采访人员出身，平时对这些事情比较关注。5月6日左右，王维维律师首先发现这个问题后，跟我说了这个情况，然后自己起草了一个版本。我当时觉得，毕竟是上市公司，很多东西都能查得到，又帮他调整了一下思路，王维维律师补充了资料和依据，重新起草了第二个版本。之后，我大概花了40分钟到1个小时的时间来对第二个版本进行修改。后来从行政法的角度，杨律师提出了一些意见。
雷达财经：您当时从哪些方面来确定"丰巢网络收购中邮智递"违反反垄断审查申报规定的？
金顺海：首先要看是否发生了经营者集中行为；第二要看谁是参与集中的经营者；第三要看此次集中是否达到了申报标准。事情发生在今年5月份，这种情况下需要看参与集中的经营者2019年度的营业额，而恰巧本案当中因为涉及到上市公司，它有一些数据是公开的，所以比较容易找到这些数据；第四，就算达到申报标准，要看是不是关联企业之间的资本运作（例如参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产的）。很明显顺丰系跟邮政系并非属于反垄断法第22条中免除集中申报的情形。那么如果达到了申报标准，觉得应该进行经营者集中申报。
从基本面上看，应该是说已经达到了申报标准。5月13日，媒体已经报道了情况反映函的事情。
从交易的时间上来看，5月13日签股权转让协议，5月18日才完成交割。所以我们发出情况反映函时，丰巢网络还没违反反垄断法的规定。
雷达财经：之前有向反垄断局反映过类似情况吗？丰巢网络收购中邮智递有何特殊性？
金顺海：之前没有。因为疫情期间，网络购物比以往任何年度都显得重要。5月份，其实北京的疫情还在比较严重的阶段，网络购物过程当中的最后一公里就开始收费，虽然收的钱不多，但是引起了消费者的广泛关注。这件事在当时比较特殊。
相比消费者，平台更应该担心垄断问题雷达财经：5月份丰巢快递柜涨价一事闹得沸沸扬扬，您向反垄断局反映情况时也呼吁过"预防和制止垄断行为，保护市场竞争秩序"。从12月14日处罚结果来看，该案"不具有排除、限制竞争的效果"，您觉得作出这样的评估结果主要基于哪些方面因素？
金顺海：是否具有排除或限制竞争的效果，本身是有很多因素来综合去考量的，主要有六点。首先是参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；第二是相关市场的市场集中度；第三是经营者集中对市场进入、技术进步的影响；第四是经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；第五是经营者集中对国民经济发展的影响；第六是应当考虑的影响市场竞争的其他因素。综合性考量之后，再看是否有"排除、限制竞争"的影响。