董秘圈|当你看过一千份盈利预测补偿协议,这世上就没什么离奇事
根据《上市公司重大资产重组管理办法》:
也就是说 , 如果交易对方是控股股东、实控人或者其控制的关联人的话 , 或者交易对方是其他方但是自愿的话 , 上市公司在并购重组中需要签订盈利预测及业绩补偿协议 。
如果签订《盈利预测补偿协议》 , 那协议中每一条的条款制定就很关键 , 不但是前期顺利合作的前提 , 还是后期万一用来撕逼的保障 。
有些上市公司对《盈利预测补偿协议》的条款设置没有足够重视 , 有的上市公司看待《盈利预测补偿协议》就像现代人看待婚前财产公证一样 , 认为太纠结婚前的事项反而会导致夫妻双方感情氛围不和 , 会破坏双方感情 。
我们今天来看几个案例 , 也顺便捋一捋写的比较细的协议的条款是什么样的 , 供大家参考 。
1、关于聘任会计师事务所
有句话说的是“拿人俸禄替人消灾” 。
只要你有钱 , 这世上的事几乎就办成了一多半 。
连交易所最近的问询都简单粗暴了很多(002766*ST索菱):
所以说 , 重组业绩完不成 , 万一是会计师动了手脚呢?凭啥我要信你派来的会计师呢?
先看一个出售方不认可会计师事务所出具报告的案例:
本文插图
所以在协议中 , 不但要明确写入会计师事务所谁来聘请 , 而且要提醒双方注意这一条约定是有法律效力的 , 以免事后扯皮:
2、关于实际盈利数的确认
先看个有纠纷的案例:
就差一点点了 , 就说我没有完成?那只有法庭见了 。 被告辩称:郁金香公司在经营中应是三年计提坏帐 , 但2017年是二年就计提坏帐 , 所以郁金香公司2017年没有完成利润承诺数 。 实际上 , 2017年郁金香公司利润数实际完成1.8亿元 , 协议约定的利润数为1.3亿元 , 实际利润远超过承诺数 。
不过 , 根据上海市虹口区人民法院民事判决书(2018)沪0109民初23208号 , 最后还是判决被告按照《盈利补偿协议》履行补偿义务 。
建议在协议中将净利润数、会计政策及会计估计的要求进行明确:
除了业绩承诺 , 还有减值测试 , 建议也在《协议》中进行明确:
当然 , 也可以对其他与财务相关的事项进行约定:
3、是否人为干预经营管理权
会计师没毛病 , 会计处理没毛病 , 但是你的意志影响了我的发挥 , 导致业绩承诺没有完成 。
先看一个纠纷的案例 , 这个案例的双方未在协议中对经营管理权作出明确约定:
本文插图
会计师没毛病 , 会计处理没毛病 , 你的意志也没影响我 , 但是你直接不让我干了 , 导致业绩承诺没有完成 。
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