后因许某拒绝按该决议内容办理相应公司变更登记 ， 谢某于是向法院提起本案诉讼 。
原告谢某向本院提出诉讼请求：1、确认甲公司2017年8月27日股东会决议合法有效；2、甲公司执行股东会决议、办理工商变更登记 ， 将法定代表人变更为沈某；3、被告许某协助办理上述变更登记 。
被告甲公司、许某共同答辩称：1、系争的27日股东会由谢某自行召开、注册 ， 程序不合法 。 谢某利用许某未到会的几分钟时间迅速做出所谓股东会就医 ， 自行主持会议 ， 在许某到会后 ， 谢某即离开 ， 致使许某无法合法召开会议；2、系争决议4项内容 ， 并非原定股东会一体 ， 不能进行表决；3、谢某未足额实缴出资 ， 不能代表公司51%的表决权；4、谢某提议罢免许某执行董事职务理由牵强附会 ， 与事实不符 ， 不能成立 。 甲公司的财务实际由谢某掌控 ， 许某至2015年5月才加入公司 ， 不应对谢某所谓财务混乱承担责任 。
一审法院认为：
谢某不服一审判决 ， 提起了上诉 ， 认为自己“本来就没有容忍、等待的义务 ， 当天谢某等待了15分钟 ， 已经在事实上作出了容忍” 。
依据我国《民法总则》第一百三十四条的规定 ， 公司决议行为属于民事法律行为的一种 ， 效力应遵循一般民事法律行为的规则 ， 只有依法成立方能生效 。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(四)第五条中规定了公司决议不成立的若干情形 ， 其中包括会议未对决议事项进行表决 。
本案中 ， 就系争2017年8月27日的股东会 ， 由谢某以公司监事身份提议召开 ， 许某作为公司执行董事以甲公司名义作出会议 ， 确定会议召开时间 ， 并提前通知谢某 。 双方虽各自提出会议议题 ， 但不影响会议的有效召集 。 该次临时股东会召集程序符合法律和甲公司章程规定 ， 本院予以确认 。
依据我国《公司法》第四十三的规定 ， 股东会的议事方式和表决程序 ， 除本法有规定的外 ， 由公司章程规定 。 甲公司章程第十六条规定 ， 股东会会议由执行董事主持 ， 执行董事不能履行职务或不履行职务的 ， 由监事主持 。 本案中 ， 系争27日股东会定于8：30召开 ， 作为公司执行董事的许某确实迟到 ， 但并无证据表明其不履行或不能履行职务 ， 尤其是许某的丈夫 ， 亦即甲公司原股东黄某已到场说明许某迟到 ， 希望延迟会议时间 ， 则谢某应予合理等待 ， 而非直接在8：40时直接主持会议并进行表决 。 后许某到场 ， 谢某完全可重新参加会议 ， 再作表决 ， 但谢某已直接离场 。 就此 ， 本院认为 ， 当事人从事民事活动应遵循诚实信用原则 ， 并不得违背公序良俗 。 商事交易中 ， 尤其在有限责任公司内部 ， 股东间基于人和因素而合作、合资 ， 股东间应尽到必要的容忍义务 。 守时固然是美德 ， 应当褒扬 ， 但现实生活中意外难免 ， 迟到确实发生 。 谢某准时到会 ， 但仅等待了十分钟 ， 而且未直接催告许某的情况下就推定许某不履行或不能履行职务 ， 而代为履行主持股东会召开的职责 ， 显然未尽到必要的容忍义务 ， 亦有违背公序良俗之嫌 ， 乘许某未到会而滥用了大股东的表决权 。
本院再需强调指出 ， 召开股东会并不只是为了股东行使表决权 ， 股东会一项重要职能在于其议事功能 ， 与会股东应充分享有陈述、辩论的权利 ， 以期达到说服或被说服的目的 ， 最大范围内的实现公司一致 。 这也是现代法治理念中正当程序应有之意 。 本案中 ， 谢某未尽到必要容忍义务 ， 在许某并不过分迟到情况下 ， 径行主持会议并作出表决 ， 实际剥夺了许某作为股东参与股东会陈述与辩论的权利 ， 严重侵害许某股权权益 。 因谢某代为主持会议的职能并不成立 ， 系争的股东会决议并未真正进行过表决 ， 就许某所提议题亦未审议 ， 因此该决议并不成立 ， 当然不生效 。 谢某的诉讼请求 ， 本院不予支持 。
二审法院经审理后 ， 认为：
本案争议焦点在于系争股东会决议是否存在无效或不成立情形 。 根据甲公司章程 ， 股东会会议由执行董事召集并主持 ， 执行董事不能履行职务或不履行职务的 ， 由监事召集和主持 。 本案中 ， 许某作为公司执行董事已履行召集股东会会议的职责 ， 股东会召开当天 ， 许某仅迟到半小时 ， 不存在前述规定中执行董事不能履行或不履行主持股东会会议职务的情形 ， 谢某作为监事自行主持会议并表决的行为不符合法律和章程规定的会议程序 ， 不能认定为该次股东会已经有效召开和表决 。 一审法院认定系争决议不成立 ， 本院予以认同 。
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