又如此案:一日,邻居甲、乙因生活锁事发生争吵,进而发展成相互厮打,后被人拉开 。乙感到在刚才的厮打中,自己吃了亏,太丢面子,遂回家拿出菜刀要砍杀甲 。甲见状赶忙逃走并躲了起来,直到天黑之后,才敢回家,不想乙仍不罢休,见甲回来,又持刀追了上来,眼看乙就要追上了,甲急忙从邻居丙手中夺过铁锨,朝乙头部打去,导致乙当场倒地身亡 。在此案中,甲的行为属于正当防卫,答案是肯定的 。试想一下,在本案中,如果当乙回家取菜刀时,甲感到虽自己在刚才的厮打中占了上风,但仍不够解气,遂也回家拿了把铁锨,拿铁锨的甲与拿菜刀的乙在打斗的过程中,甲出手快了一步,将乙打死 。甲的这种行为已经不属于正当防卫 。同样的一铁锨将乙打死,二者的性质却截然不同 。前一种情况下,甲的行为具备了正当防卫的主观条件 。甲已经放弃了侵害(躲避逃跑的行为足以证明),而乙仍穷追不舍,继续加害,甲的行为就属于正当防卫的范畴 。
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防卫过当,是指防卫行为明显超过必要限度,对不法侵害人造成重大损害 。基本特征表现为:首先,在客观上具有防卫过当的行为,并对不法侵害人造成了重大的损害 。其次,在主观上对其过当结果具有罪过 。
对于防卫过当的量刑,我们刑法典第20条第2款规定“应当减轻或者免除处罚” 。根据司法实践经验,在确定何种情况下减轻、减轻多少,在何种情况下免除处罚时,应当综合考虑以下因素:
(1)防卫目的 。为保护国家、公共利益、他人合法权益,见义勇为而防卫过当,比之为保护自己合法利益而防卫过当的,对前者的处罚应更轻 。
(2)过当程度 。即所造成的重大的损害后果与必要限度的差别具匠心 。轻微过当,则罪行轻微,处罚亦应轻微 。严重过当,则罪行严重,处罚相对要重 。
(3)罪过形式 。疏忽大意的过失、过于自信的过失、间接故意,从前到后,减轻处罚的幅度乃至免除处罚的可能性应当是依次递减的 。
(4)权益性质 。为保护重大权益而防卫过当,比之为保护较小权益而防卫过,前者的处罚应当更轻 。
怎样属于正当防卫正当防卫是指对正在进行的不法侵害行为的人采取的一种造成一定损害的方法 。它应该符合四个条件:一、正当防卫所针对的,必须是不法侵害;二、必须是在不法侵害正在进行的时候;三、正当防卫所针对的、必须是不法侵害人;四、正当防卫不能超越一定限度 。《刑法》第二十条正当防卫为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任 。
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