正当防卫|谁死伤谁有理？正当防卫，有它撑腰！( 二 ) 防卫|司法

当一个人配刀带剑朝你冲来，算不算"正在进行"？
当他刀剑出鞘寒光闪烁，是不是"正在进行"？
当他的剑突然停了下来，离你的喉咙只有0.01公分，还叫不叫"正在进行"？
又或者他捅了一刀就闪开了，跑到了伤害不到你的距离，还能不能称作"正在进行"？

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也许形而上的争论和假设会让人感到有趣，但如果出现确切的案件，一旦没有统一的标准，则会让人渐渐失去对法治的信任。统一司法尺度，正是新规的重要现实意义所在。
新规这样定义不法侵害的整个过程：
--开始：不法侵害已经形成现实、紧迫危险。
--过程：侵害虽然中止、暂停，但不法侵害人仍有继续实施侵害的现实可能性的，应当认定为仍在进行；在财产犯罪中，通过追赶、阻击等措施能够追回财物的，可以视为不法侵害仍在进行。
--结束：不法侵害人确已失去侵害能力或者确已放弃侵害的。

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值得特别提出的是，新规的定义不是僵化和机械的，判断非法侵害是否"正在进行" ，不能以"上帝视角"拿着秒表卡尺和放大镜逐帧检视，也不能以"事后诸葛亮"的自以为是来妄自评价：
对于不法侵害是否已经开始或者结束，应当立足防卫人在防卫时所处情境，按照社会公众的一般认知，依法作出合乎情理的判断，不能苛求防卫人。
对于防卫人因为恐慌、紧张等心理，对不法侵害是否已经开始或者结束产生错误认识的，应当根据主客观相统一原则，依法作出妥当处理。
它大声地提醒司法者，不要让干巴巴的逻辑，掩盖了活生生的人；它不断重申着那句谚语，坚定着人们心中对法治的信仰：
法从不强人所难！
3、司法的尺度更严谨了！
范围更宽、对象更广、时间更长，司法机关对正当防卫的认定更"松"了吗？
绝非如此！内涵扩大意味着外延的缩小，规定得越详尽，应当遵循的规则就越多，猜测和不确定性就越少，一系列全新的规定只会让司法更"严" ，而非变"松" 。
同时，新规中，那些"防患于未然"的条款，让人眼前一亮：
--挑衅绝不能带来正当防卫。对于故意以语言、行为等挑动对方侵害自己再予以反击的防卫挑拨，不应认定为防卫行为。
--打破了"斗殴无防卫"的桎梏。琐事引起的斗殴中，对于有过错的一方先动手且手段明显过激，或者一方先动手，在对方努力避免冲突的情况下仍继续侵害的，还击一方的行为一般应当认定为防卫行为。
--滥用防卫权被"开除出籍" 。因显著轻微的侵害而取人性命，甚至连"防卫行为"都不能被认定，例如在一起典型案件中，被告人因人打了耳光，随即抽刀砍向了对方头部。不属于正当防卫。
--判断防卫是否过当，标准不再二选一。新规明确，认定防卫过当应当同时具备"明显超过必要限度"和"造成重大损害"两个条件，缺一不可。同时明确，判断"明显超过必要限度"要综合考量社会认知和现实情况，轻伤以下不算"重大损害" 。
--防卫过当应当减轻或免除处罚。防卫过当与加害行为，本就不可同日而语，对于防卫人的一时失控、反应过激，法律的态度也是遗憾，而非谴责。

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梳理完新规的要点，不妨再从中"跳出来"再次审视它的全貌，你会发现它勾勒出司法过程的一个清晰轮廓：
当按照法律条文的指引，得出一个定罪量刑的结果后，需要再把这个结果带入到人民群众心中的正义感里重新"计算"一遍，方能得出一个经得起无愧历史、不负人民的判决。司法的开放来源于此，司法的温度亦来源于此。