「零壹财经」解读美国最新监管意见：虚拟货币杠杆交易是期货交易？来源|零壹财经专栏作者|郑乃全北京卓纬

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来源|零壹财经专栏
作者|郑乃全北京卓纬律师事务所合伙人
比特币（Bitcoin），相信大家都有所耳闻，它就是本文要讨论的虚拟货币的一种，基于分布式账簿技术（DistributedLedgerTechnology,“DLT”or“blockchain”）所形成的加密数字货币。虚拟货币通常也被称之为数字资产（DigitalAsset）、加密货币（CryptoCurrency），不论叫何名，其本质是可以像法定货币一样用作交换媒介进行转移和支付，可在全世界进行流通。
【「零壹财经」解读美国最新监管意见：虚拟货币杠杆交易是期货交易？】近些年，虚拟货币的发展十分迅速，各种虚拟货币的交易非常活跃，由于部分虚拟货币的稀缺，如比特币，虚拟货币的价格曾一路飙升，但同时市场行情波动剧烈，交易具有高风险高收益的特征。市场需求与高投资收益推动着虚拟货币交易市场的不断创新发展，各类虚拟货币交易平台竞相设立，各种商业交易模式层出不穷，同时已有虚拟货币标准化期货合约在美国指定的合约交易市场开展期货交易。
相比现货交易，期货交易的主要目的不是为了获得标的资产的所有权。投资者希望通过期货交易对其所有的标的资产（如虚拟货币）的价格进行风险管理，以避免市场价格的剧烈波动导致持有资产的投资损失，但由于期货交易采取保证金交易，投资者只需少量资金即可购买大额面值的合约，一旦价格剧烈波动，可能会导致所投入保证金全部损失，具有极高的交易风险，特别是无现货的投资者从事价格投机交易，在无现货进行价格对冲的情形下，容易导致巨额的资金损失。
因此各国对期货交易采取严格的监管，一方面充分发挥期货市场的价格发现功能，为现货交易者提供价格风险管理工具，另一方面防范市场过度投机导致系统性的金融风险。而实践当中，许多虚拟货币交易平台除了开展虚拟货币的现货转让交易外，还为虚拟货币买卖提供保证金、杠杆或融资安排等资金杠杆交易模式，这种交易模式与期货交易相似，具有保证金杠杆交易的特点，那么虚拟货币的杠杆交易是否也是一种期货交易？是否需要接受监管机构的严格监管？如何进行监管？面对这个新技术和新市场，世界各国监管机构一方面希望更多地了解它们，鼓励和促进新事物的创新发展，另一方面又要履行法定监管职责及时保护相关投资者的合法权益，避免引发系统性的金融风险。因此，各国对虚拟货币的监管都在不断地探索当中。
近日，美国商品期货交易委员会（CFTC）就对虚拟货币杠杆交易是否进入其监管范围，何种情形下虚拟货币杠杆交易会被视为美国法下的“期货交易” ，以及对于判断是否构成“期货交易”的关键要素“实际交付”（actualdelivery）如何认定等监管问题出台了具体的监管指导意见。
本文旨在对该监管意见进行解读，分析美国法下监管机构的监管思路，以供相关市场参与者和监管机构参考、借鉴。如现有的虚拟期货交易平台及从事虚拟货币交易的中介机构所开展的虚拟货币交易符合了美国《商品交易法》所认定的“期货交易” ，将会受到美国监管机构的监管，并需按照监管要求进行注册和信息披露，否则会被认定为违法交易行为而承担不利的法律后果。根据美国法相关规定，如美国境外主体向美国境内的投资者提供该等交易，也可能会受到同样的监管，除非取得监管机构的豁免。具体解读如下：
一、虚拟货币与美国《商品交易法》（CommodityExchangeAct,“CEA”）
1.虚拟货币属于美国《商品交易法》所定义的商品（Commodity）
根据CEA第1a（9）节的规定， CFTC将虚拟货币认定为CEA所调整的商品，如同碳排放、指数和债务工具等无形资产被认定为商品一样，接受CEA的法律调整和规范。此外，美国多个司法判例也认定虚拟货币是CEA定义下的商品，必须遵守CEA的相关法律规定和接受CFTC的监管。因此，虚拟货币便落入了CEA的调整范畴并引起了监管机构的持续关注。