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(2)原一审判决应该扣除帮工费用119395元,原二审判决仍未扣除 。帮工费用原一审判决第6页第5行“另原告辩称因双方2019年12月15日签订的结算协议中约定的结算单价中已经扣除了修补打磨、安全基金及切割打錾费用,故帮工费用、修补打磨费用及安全基金不应再在总价款中扣除”,首先,两处表述自相矛盾,协议扣除的是“修补打磨、安全基金及切割打錾费用”,并没有扣除帮工费用,但后面描述是“故帮工费用、修补打磨费用及安全基金不应再在总价款中扣除”但是纵观整个庭审笔录,并没有再审申请人认可予以扣除该该笔费用的证据 。所以即使按照再审被申请人所提供的结算协议,帮工费用应该扣除,因为帮工费用不包含在单价之内,且因为是在施工过程中,因为再审被申请人班组人员不足,根据双方签订的《主体结构劳务合同》第六条之规定,再审申请人安排帮工,而工程是算给再审被申请人周XX的,帮工工资已有再审申请人付给公司安排的帮工,因此必须扣除,且再审被申请人也明确予以承认并确认认可扣除 。
原一审卷宗再审被申请人证据卷第92页《谈话笔录》倒手第4行至93页第13行“·····?罚款是多少?原告:14000元 。材料款是1953元,帮工是119395元,修补打磨146712元,两项共计266107元,这三项我认可扣除 。被代:罚款是15000元,材料款是18455元,认可帮工和修补打磨的费用两项共计是266107元 。均:安全基金是35652元 。原告:认可罚款最终为15000元,材料款为18455元·····” 。该谈话笔录再审被申请人确定帮工费用119395元,而这笔费用没有在再审被申请人的一审诉讼请求中予以扣除,也没有在再审被申请人的二审诉讼请求中予以扣除,并做出了“驳回上诉,维持原判”的民事判决 。
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综上全部所述,原(2021)陕01民终11390号民事判决认定的基本事实不清,判决依据证据明显不足,且再审申请人有新的证据足以推翻原一、二审判决,再审申请人要求再审之诉求符合《中和人民共和国民事诉讼法》第二百零七条再审申请条件“第一款与第二款”之相关法律规定,恳请贵院依法裁定撤销西安市中级人民法院(2021)陕01民终11390号民事判决书,驳回再审被申请人的全部诉讼请求,并再审该案 。同时裁定再审申请人的一审、二审、再审费用由再审被申请人承担,以最大限度维护再审申请人的合法财产权益不受非法侵犯 。
此致
陕西省高级人民法院
再审申请人:武汉XX建筑工程有限公司
2022年1月15日
附:本民事再审申请书副本5
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