王学刚律师团队的“破冰”之旅( 二 )
之所以找王学刚团队代理该案 , 一是北京大成律师事务所作为中国成立最早、规模最大的律师事务所之一 , 早在2007年即已启动全球法律服务网络建设战略 , 并且在2015年与国际著名律所DENTONS进行了合并 。 如今在全球70多个国家设置了180多家分所 。 作为目前全球规模最大律所 , 大成具备在不同地区、不同法系国家迅速整合律师团队 , 为客户提供高效、优质法律服务的显著优势 。 二是因为王学刚团队不久前刚刚成功代理过一起德国法院生效的判决书在中国执行的案件 。
王学刚自然知道这个案件存在着诸多的不确定性 。 中国和加拿大之间尚未签署关于承认与执行的双边条约 , 也尚未共同加入相应的国际条约 , 中、加两国并没有互相承认对方判决的先例 。
即便如此 , 他们却非常愿意代理此案 。 王学刚说 , 我们的申请一旦获得加拿大法院的支持 , 就将是一个新的突破 , 因为真是那样的话就意味着中、加之间的互认渠道被打通了 。 在这一重要的历史进程中 , 我们愿意也希望能做出自己的贡献 。 他说 。
王学刚表示 , 国与国之间司法领域的仲裁、判决等得不到互认 , 会在很大程度上阻碍两国的经贸交往 。 一国的判决书在别的国家不被认可 , 意味着当跨境争议出现 , 即便案件已在一国国内审结 , 为了在国外执行 , 有关当事人也只能到另一个国家重新起诉 , 这通常会是一个十分漫长的过程 。 而且 , 两国之间对证据、规则的适用等 , 可能存在种种不同 , 这会给诉讼带来诸多困难和挑战 , 甚至会是完全不同的裁判结果 。
因此我们认定 , 这是一次非常有意义的尝试 。 王学刚说 。
他们也认定 , 有关申请获得加拿大法院的承认与执行并非没有空间 。 首先 , 虽有不和谐声音 , 整体来看 , 全球化仍是大势所趋 , 不可阻挡 。 而承认与执行他国判决 , 对推进跨境司法合作 , 节省诉讼资源 , 降低交易成本影响深远 , 它与全球化浪潮相契合 , 是时代发展的必然趋势 。 其次 , 这个案件本身是一个比较简单的商事纠纷 , 事实部分很清晰 , 并不复杂 。 第三 , 此前中美、中新等在双方互认判决这一领域已有先例 。
破冰之旅告捷
承认和执行外国法院判决是跨境争议解决领域较为复杂的问题 , 涉及国与国之间的司法主权问题 。 王学刚说 。
他介绍 , 中国对于外国法院判决的承认与执行主要基于国际条约或互惠原则 。 而截止2018年7月 , 与中国签订双边司法协助条约的国家为37个 , 并不包括加拿大 。 因此我们只能依据加拿大的普通法来申请承认与执行中国法院生效的民事调解书 。
首先 , 王学刚他们与加拿大那边的律师取得联系 , 讨论了诉讼策略和可行性方案 。
整个案件办下来 , 王学刚对中外律师跨境合作的优势有了切身体会 。 据其介绍 , 在这个案子中 , 中国律师做了大量的基础性工作 , 包括与当事人沟通 , 分析案情 , 制定诉讼策略 , 以及向合作方律师解答中国这边的法律法规等知识 , 帮助他们全面了解案件的全貌 , 从而有助于他们正确地将其转述给法官 。 整个案子的推进由此顺畅了许多 。 这样做还有一个好处就是 , 加拿大一方的律师是按小时收费的 , 如果让他们花费大量时间和精力去学习、了解中国的法律法规和相关程序 , 会产生大量的律师费 , 还会浪费大量的时间 , 增加不确定性 。 由中国律师负责这部分的基础工作 , 产生的律师费用和诉讼成本从结果来看明显是1+1< 2甚至小于1的 。
经过实践我们认识到 , 与境外律师合作 , 最好采取中外委托协议单独付费的形式 , 并且要求外方律师事先估计一下可能的诉讼成本 。 王学刚说 。
该案有一个特别之处在于 , 申请承认与执行的是民事调解书 , 而非各国法院通行的民事判决书 , 因此需要特别向加拿大法院解释民事调解书符合自然正义的主张 。 而法院的笔录表明:(1)被申请人的代理人参加了法院主持的调解 , 代理人在调解的过程中基于被申请人的指示而参与调解活动;(2)中国法院的法官充分向被申请人说明了其有权承认或者反驳申请人的诉讼请求、做出抗辩、提供证据、拒绝调解、申请延长调解期限和享有的其他权利 。 这些证据表明 , 中国的司法程序不存在任何违反自然正义的行为 。
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