如何看待广电总局将在2016年3月10日正式实施的第五号文?
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近日国家新闻出版广电总局制定了《网络出版服务管理规定》(下简称《网络出版规定》),并将于2016年3月20日起实施。在法律人看来,《网络出版规定》属于规章,层级低于法律、法规,却设定了多项“行政许可”事项。而我国《行政许可法》明确规定了设定行政许可的事项仅限于法律,法规及省自治区直辖市人民政府制定的规章(设定临时许可),国务院下设的各个部委无权设定行政许可事项,国务院本身也无权授权各个部委及直属机关以规章的形式设定行政许可。《行政许可法》中的法律是指由全国人大及其常委会制定的法律;法规是指国务院及省自治区直辖市人大及其常委会制定的法规(本区域适用)。《行政许可法》对设定行政许可的立法主体已有明确规定,即全国人大及其常委会、国务院、省自治区直辖市人大及其常委会和省自治区直辖市人民政府(制定涉及本区域的临时行政许可)。国务院各部委直属机关无权设定行政许可事项。确定规章是否存在违反行政许可法,须从规章的制定主体、规章设定的许可事项,设定的许可是否违反法律因素综合判定。就《网络出版规定》制定的主体及规定内容来看,与《行政许可法》存在严重冲突。一,《网络出版规定》的制定主体《网络出版规定》是由国家新闻出版广电总局制定,而该局属于国务院直属机关,该规定属于部委规章,是一般性规范文件。二 ,《网络出版规定》设定的行政许可事项《网络出版规定》共有61条,其中第二章第七条至第二十二条设定了《网络出版服务许可证》制度,即必须取得国家新闻出版广电总局颁发的《网络出版服务许可证》才可以在网络中传播作品,并对取得许可规定了一系列条件。第十条第二款规定了国内企业与涉外的企业或个人合作网络传播作品的前置审批许可制度。第二十六条规定了传播涉及国家安全、社会安定选题的前置审批许可制度。第二十七条规定的网络游戏网络传播的前置审批许可制度。 综合以上规定,国家新闻出版广电总局在《网络出版规定》中设立了四项行政审批许可制度:1,网络出版服务许可制度;2,与涉外企业或个人合作网络传播的前置审批许可制度;3,涉及国家安全,社会安定作品选题的网络传播前置审批许可制度;4,网络游戏上网传播前置审批许可制度。同时《网络出版规定》规定了未取得许可而传播作品的一系列罚则。三,《网络出版规定》违反了《行政许可法》《行政许可法》是由全国人大常委会制定的法律,其中第十二条规定了设定行政许可的事项,第十四条和第十五条规定了法律可以设定行政许可,在法律未规定的情况下,行政法规可以设定行政许可,在行政法规未规定情况下,地方性法规可以设定,在地方性法规未规定的情况下,省自治区直辖市人民政府可以设定临时性许可。第十七条又规定除 《行政许可法》第十四条和第十五条规定的情形外,其他规范性文件一律不得设定行政许可。《网络出版规定》是国家新闻出版广电总局制定的规章,是一般规范性文件,压根就不是法律法规,自无权在该规定中设定四项行政许可事项。因此,《网络出版规定》违反了《行政许可法》第十七条规定。属于违法的规范性文件。四,《网络出版规定》违反了《反垄断法》《网络出版规定》第十条第一款规定中外合资经营,中外合作经营,外资经营的单位不得从事网络出版服务。此条在于限制含有外资的企业参与到网络出版服务业中,其目的在于保护国内企业,排斥含有外资的企业参与竞争。《反垄断法》第八条规定行政机关不得滥用行政权力排除,限制竞争。第三十七条规定行政机关不得滥用行政权力,制定含有排除,限制竞争内容的规定。可知,《网络出版规定》第十条的内容与反垄断法第八条和第三十七条存在严重冲突,反垄断法属于上位法,《网络出版规定》属于规章的一般性规范文件。显然《网络出版规定》违反了上位法《反垄断法》。总的来看,国家新闻出版广电总局作为国务院直属机关,并负责新闻出版管理事项,其有权制定涉及新闻出版管理方面的相关规定。但涉及作品在网络中传播的行政许可事项是否有权设定,依据全国人大常委会制定的《行政许可法》,显然不能。同时亦不符合《反垄断法》。对于违法的《网络出版规定》,在司法实践中亦不会被作为处理纠纷的依据。对行政相对人亦不具有强制约束力。任何人均可以向国务院提出撤销或改变违反法律的《网络出版规定》的申请。文/王国华(系北京市律师协会司法改革促进研究会委员、北京市律师协会权益保障委员会委员、北京市大兴出版物反盗版协会副会长、中闻律师事务所合伙人)
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就想知道steam还能正常使用不,包括连接、购买、运行游戏
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你萌本身也要判断!
【如何看待广电总局将在2016年3月10日正式实施的第五号文?】
网络出版服务管理规定
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