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合同的保全,合同相对性原理的例外 。
合同,就应当严守合同的相对性,但是在代位权和撤销权的问题上,就突破了合同相对性原理 。
其实是对合同债权的当中的一种担保 。
一是代位权,
“代位”都是代的是金钱货币之位 。
债权是否到期很重要,“未到期债权,视为无债权” 。仲裁条款具有相对性,只能约束到双方 。
1.四个要件五种情形 。
代位权,四要件,1要求债权人对债务人,债务人对债务人(次债务人),它的债权均合法且到期,两个债权货币之债均合法且到期 。2债务人怠于行使到期债权 。“怠于”就是“未采取法律措施”,就是怠于行使 。法律措施就是或起诉或仲裁 。“怠于行使到期债权”表现形式,要债,发债权催收通知书 。3怠于行使到期债权影响到了债权的利益,就是有因果关系 。4.次债务不得与人身相关 。(人身属性的权利,绝对不能代位)
代位判定,从请求上方面可分为,物上请求权(基于物权或准物权而产生的)(不能行使代位行使权),债权请求权之一的货币之债才能行使代位行使权,人身权的扶养关系赡养关系及相关赔偿金保险金均不能代位 。继承权这种综合权利肯定也不能代位 。
代位,就只能代货币之位了,就是欠钱 。
简例,甲欠乙钱,乙又欠丙钱,丙就可以代乙的债权位对甲进行追偿 。
小结,代位权四要件,1.两个债权均合法且到期,2.债务人怠于行使到期债权(怠于,就是未采取法律措施,就是既无诉讼又无仲裁),3.有因果关系 。4次债务非专属性的人身性债权 。
2.代位权的提前行使
正当的代位权和代位权的区别 。(代位权就是解决三角债的关系) 。代位权追到的债是先到先得,代位权的提前行使就是追到债的是债务人的代为管(即百分之百是替债务人收回,债务人再依据先后及比例进行还债) 。
代位权的提前行使就是,自己的债权没有到期(未到期债权视为无债权),但是债务人却是其次债务马上过诉讼时效3年,不然则转化为了自然之债,自然之债法院不支持采取强制措施 。
法院起诉要满足4要件,1原告是与本案有直接利害关系的当事人,2要有明确的被告,3要有具体诉讼请求,事实与理由,4属于人民法院的受案范围,5此法院具有管辖权 。
要件2345属于诉讼程序 。
代位诉讼的行使,只能诉讼 。
起诉是,以自己为原告进行起诉,起诉对象是次债务人,以自己的债权为限 。
无独立请求权的第三人,民事诉讼法中,有独立诉讼权的第三人是对当事人的诉讼标的有单独的请求 。相反,无独立请求权的第三人 。
民事诉讼法刑事诉讼法,里面的区别词“应当”或“可以” 。法院是“可以”追加为无独立请求权的第三人 。法院管辖,由被告所在人民法院管辖 。
代位权诉讼,一般情况下,都会采用普通程序审理,因代位权诉讼一般争议纠纷较大,独立审判的可能性不大 。普通程序审理,一审法庭调查(是事实认定)后法庭辩论(法律适用),这就是法律“以事实为依据,以法律为准绳” 。
法庭调查,先,原告后被告,四要件成立(一是两债权均合法且到期,二是债务人怠于行使到期债权,三是债务人怠于行使债权影响了债权的实现,有因果关系,四是次债务非专属性债权) 。
法庭调查,后,被告抗辨问题,只需要否定四要件之一就可以成立,一是代位权构成要件的抗辨,二是提诉讼时效抗辨权,因为都是货币之债,三是进行仲裁抗辨不行,因为仲裁条款具有相对性 。
如果已过诉讼时效,就是就诉讼时效抗辨权,基于债权同一性的原理,可以进行抗辨权的转移 。
败诉方被告承担诉讼费用 。
普通代位权诉讼胜后,直接钱转至原告,不用再转至中间代理人 。
一旦交付后,债权债务皆一正一反进行了消灭 。
代位诉讼权后,其诉讼时效均中断继续重新起算 。就是继续三年法律保护期 。
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二是债权人撤销权
债权从撤销权的作用就是防止债务人诈害债权 。撤销权就是不因减少而减少 。
例子,甲享有乙100万债权,只要享有债权就行(不一定非得到期,不然可能到期时其乙早就转移了所有财产) 。然后甲多次催促,“催促”就是债权人积极行权,乙拖延不还,甲告之乙需在三个月之内还款,否则起诉 。
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