明卖“道具”、暗售雪茄:从淘宝到微信的烟草非法交易( 二 )


他表示 , 根据《烟草专卖法》规定 , 我国实行烟草专卖制度 , 国家对烟草专卖品的生产、销售和进出口等业务实行烟草专卖许可证制度 。 任何从事烟草专卖品生产、批发、零售业务 , 以及经营烟草专卖品进出口业务和经营外国烟草制品购销业务的企业或个人 , 必须依照《烟草专卖法》及其《烟草专卖法实施条例》的规定 , 申请领取烟草专卖许可证 。
“利用网络平台销售卷烟 , 且不论此种销售属于批发还是零售 , 按照国家烟草专卖制度的要求必须申领烟草专卖许可证 。 无烟草专卖许可证利用网络平台销售卷烟的行为属于无证经营行为 , 应由烟草专卖行政主管部门或工商行政管理部门依法查处 , 构成犯罪的 , 依法移送司法机关追究刑事责任 。 ”
根据《烟草专卖许可证管理办法》第四十一条规定:除了取得烟草专卖生产企业许可证或者烟草专卖批发企业许可证的企业依法销售烟草专卖品外 , 任何公民、法人或者其他组织不得通过信息网络销售烟草专卖品 。 “这是利用网络平台销售烟草专卖品行为违法的明确依据 。 ”
“具体而言 , 根据《烟草专卖法》第三十二条以及《烟草专卖法实施条例》第五十七条之规定 , 无烟草专卖零售许可证经营烟草制品零售业务的 , 由工商行政管理部门或者由工商行政管理部门根据烟草专卖行政主管部门的意见 , 责令停止经营烟草制品零售业务 , 没收违法所得 , 处以违法经营总额20%以上50%以下的罚款 。 通过信息网络销售烟草专卖品 , 情节严重的 , 可能构成《刑法》规定的非法经营罪 , 或非法利用信息网络罪 。 ”
“再次 , 平台与商家的合同约定不能成为其免责条款 , 平台仍应履行审核义务 。 《烟草专卖法》以及《烟草专卖法实施条例》并未明确关于平台方的法律责任 。 实践中 , 网络平台往往通过与入驻商家签署《合作细则》等的方式对销售产品的合法合规性进行约定 , 但除此以外 , 平台仍应当对销售产品的合法性履行基础的审核义务 。 ”
淘宝和微信各承担什么责任?
淘宝上涉嫌非法销售雪茄的店铺交易隐秘 。 一种利用“雪茄”关键词在淘宝展示商品吸引买家 , 客服将消费者引至微信后 , 通过微信付款交易雪茄;另一种同样通过淘宝客服将顾客引流至微信 , 但只使用微信进行沟通 , 最后仍通过淘宝付款 。
对于上述这两种隐秘的烟草交易行为 , 淘宝和微信平台是否要承担相关责任?采访人员就此采访了2位律师 。
上海四维乐马事务所律师王雨乔对澎湃新闻(www.thepaper.cn)采访人员表示淘宝和微信平台不需要承担责任 。 针对第一种情况 , 王雨乔表示 , “淘宝作为网络交易平台 , 已经依法履行了其对信息发布者(即卖家)身份及所发布商品的形式审查义务 。 淘宝对此并不负有更高层次的实质审查义务 。 至于涉案商品的实际交易平台的转移 , 并不属于淘宝作为网络服务提供者应当承担的义务 , 也就无从谈起承担责任了 。 ”
王雨乔称 , “微信本身只是通讯媒介 , 并不是商品买卖的平台 , 对此不承担审核义务 。 ”
对于第二种情况 , 王雨乔表示 , “淘宝公司既不是所售商品的生产者、销售者 , 对涉及的商品信息并未参与制作、编辑或给予推荐 , 该平台上的所有商品信息均由卖家用户自行发布 , 淘宝公司不能控制交易所涉及的物品的质量、安全或合法性 , 以及商家提供信息的真实性或准确性 , 以及交易方履行其在协议项下的各项义务的能力 。 因用户发布信息或交易产生的法律后果由用户自行承担 。 此外 , 鉴于淘宝公司仅为网络交易平台经营者 , 卖家入驻时已对其身份进行了审核 , 并能提供卖家的姓名、地址和联系方式 , 也没有充足的证据表明淘宝对此类违法违规行为明知或应知 。 ”