最高人民检察院|打击网络盗版的“徐州探索”( 二 ) 当网络文学遭遇盗版侵权

报案人阅文集团称：“如果抽到我们的作品，我们能够提供正版，但如果抽到其他权利人作品，由于作品仅有笔名，人数众多且分散在全国各地，根本无从查找作品权利人。 ”
就在补充侦查陷入僵局时， 2019年11月，中办、国办印发《关于强化知识产权保护的意见》，最高检制定《开展侵犯知识产权刑事案件权利人诉讼权利义务告知工作试点方案》，从2019年12月开始，在江苏等6省（市）开展试点。

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徐州市检察院向阅文集团送达《侵犯知识产权刑事案件权利人诉讼权利义务告知书》， “这是我们收到的首份《权利义务告知书》，非常荣幸。谢谢你们保障我们的知情权和参与权。 ”阅文集团代表禁不住称赞。
研究该方案后，张志远发现其中规定“对于通知知识产权权利人存在困难或障碍的，可以通过公告的方式告知” 。 2020年1月7日，徐州市检察院第四检察部主任李炜向阅文集团代表当面递交了《侵犯知识产权刑事案件权利人诉讼权利义务告知书》。
该案的其他被侵权人，由于无法联系上，只能公告送达。据此，徐州市检察院找到了“红袖添香”“网文欣阅”等5家单位权利人，查明全案实际被侵权小说40余万部，点击量21亿余次，涉案金额177万余元，仅阅文集团就有12万余部，点击量7亿余次。
探索一系列创新举措，有效破解维权难题
根据法律规定，复制、发行侵权复制品在2500册以上，属情节特别严重。据公安机关侦查人员介绍，第三方鉴定一个网站侵权2500部作品，大概需要花费3万元、耗时一个月，像本案被侵权的40余万部文字作品全部鉴定的话，鉴定费将高达500余万元。
“这些技术手段，一般的技术人员都能掌握，能不能推动客观、中立、可重复的技术手段替代第三方鉴定？”于是，张志远引导侦查机关，将其通过远程勘验提取固定的盗版网站的全部源代码和数据库，采取源站恢复的技术手段，利用数据库分析工具，查明盗版网站采集通道为起点、晋江、纵横等正版网站，这和杨某、宋某关于盗版作品全部来源于互联网自动采集上传的供述能相互印证。侦查人员从数据库中提取了侵权小说的书名、作者名，通过去重后求和获得相应的侵权部数和点击数，检察机关据此提起公诉的事实，后被法院全部采纳。这一认定逻辑，和新修订的著作权法第59条不谋而合。
张志远指出，办理知识产权刑事案件时，通常权利人仅对产品的真伪出具鉴定意见，不参与认罪认罚的量刑协商，且要在刑事案件结束后，到法院另行提起民事诉讼，才有可能拿到赔偿；而这时侵权人的赔偿，也无法在刑事案件中获得从宽处理。
显然，这对案件双方都不利，也不利于节约司法资源。有没有更好的办法？
7月8日，该案公告告知期满后，徐州市检察院探索让权利方参与认罪认罚量刑协商。权利人主张按照行业惯例即每部作品一年授权收益2000元标准，要求杨某、宋某赔偿近千万元；侵权方则提出按照违法所得退赔，协商陷入僵局。
“盗版的收益某种意义上就是正版的损失，但正版网站取得收益也是要付出成本的，所以不能按照授权收益额赔偿；同时，由于侵权人是恶意侵权，也不能仅仅退出违法所得。因此，为切实规范赔偿谅解行为，探索与惩罚性赔偿相适应的合理赔偿机制，能否参照违法所得额一倍以上、五倍以下判处罚金标准，酌情确定赔偿数额。 ”承办检察官提出了一个方案。
经过20余天、数十次的协商， 7月28日，在徐州市检察院主持下，双方达成了《关于杨某、宋某暨菠萝小说网侵犯著作权案刑事、民事纠纷处置方案》：杨某赔偿权利人200万元、宋某赔偿权利人16万元，二人取得了权利人的谅解，权利人不经过民事诉讼就及时实现了维权的经济利益。