21金融圈|大连圣亚宫斗一波三折！董事长进不了公司大门，律师：可提起诉讼但非最优选择丨21说案( 二 )

可提起诉讼但非最优选择在这种情况下，杨子平这样的“董事长”如何才能实现对公司的控制？
刘安琪认为，从上市公司公告来看，企业原管理层已经提出了撤销决议之诉，希望能够撤销掉关于更换董事、管理层的决议。且管理层控制了企业经营权、印信、证照、公众号等。相比之下，正规流程选出来的董事长倒显得办法不多。
因此，刘安琪表示，目前新任董事会还真是被动：撤销之诉的发起方是原股东，被告是上市公司。现在新任管理层尚无法介入公司经营、诉讼，意味着代表公司参加撤销之诉的大概率是原管理层——这么想，这些决议还这有些危险。
因此，刘安琪建议，从法律角度，新任管理层、投资者一方，可以考虑对现任管理层提起诉讼：根据董事会决议，现管理层已经被解聘，其继续从公司获得报酬等，并无法定理由。但其中操作障碍也不少：投资者一方可能难以获得公司财务资料，充分举证。
对于投资这一方来说，接管公司和相关诉讼交织在一起，互为前提。也许整个事件，起始于股份收购的市场规则，最终却要靠市场以外的力量加以解决。
蔡璇也认为，控制权的争夺，如果要通过司法途径获得终极解决，往往有两个特点：一是必然会有一个具有强制力的结论，但不一定是最优的解决方案；二是程序相对漫长，无法应对各方势力动态变化的情形。
这就导致，法律诉讼仅仅成为解决方案的一个环节，而非最优选择。
因此，蔡璇建议，杨子平目前需要在诉讼之外优先解决和应对的是两方问题，一是员工的不信任，二是监管部门的审查介入。只有在这两方面没有障碍，才能有后续的控制和接管。
对于员工信任问题，可以尝试寻找到能够将董事会意图有效传达给员工的突破口和形式。对于监管部门的审查问题，董事会应积极配合，若因客观原因配合不能的，应加强各方的沟通和表达，避免违反勤勉义务。
《浙商》杂志报道中，也提及原高管团队坚称，新任董事会的决议不合理，并多次向大连市有关部门进行实名举报，上交所与大连证监局多次发函问询。此外，原高管团队至今仍持有公司公章与上市公司信息披露数字证书，用公司微信公众号持续向外界发布反对杨子平等董事会决议的信息，称其为“资本市场的野蛮人” 。
对于这种“门口的野蛮人” ，蔡璇认为，虽然名称不太友好，但是它的存在有科学性，也逐渐被专业人士理解为一种良性的存在，可以敦促原管理层更加勤勉、谨慎地履行职责，给公司治理实务带来很多创新，比如很多公司章程中就有很多条款是专门预防发生“敌意收购”情形的。
但在法律上，无论高管成员成分是新是旧，都是受《公司法》同等保护的，享有同等的职权，承担同等的义务。只是在实践中，更替阶段会有人为的摩擦与障碍。
并不是说新的管理层没有法律的保障和救济手段，而是面对这种现实摩擦和阻挠的时候，他需要借助法律来维权，这会产生成本与损耗，让人误以为法律没有给他保护。这是一种误解，正如一个人的利益被客观地损害了，并不是说法律不保护，而是须要他主动寻求法律的救济。
编辑：JPP
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