战争史|从《水浒传》看宋朝的奇葩司法体制：法律体系早已千疮百孔原创写作不易

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汉字“法”的传统写法为“灋” 。东汉许慎的《说文解字》中解释说， “灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。法，今文省。 ”之所以偏旁为“氵（水）” ，是希望法律像水那样公平，又像水的流去一样不可阻挡；而之所以有“廌” ，是因为“廌”是古代传说中的一种独角兽，生性正直，古代用它进行“神明裁判” ，见到无理之人，会用角去把他顶走，因此也就有了“去” 。相传黄帝曾用这一能明辨是非曲直的神兽来决断疑狱。

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象形，从豸省。 ”许慎接着写道：“荐，兽之所食草，从鹿，从草。古者，神人以廌遗黄帝，黄帝曰:‘何食？何处？’曰：‘食荐。夏处水泽，冬处松柏。 ’]在中国古典时代，这种“法”的精神是由法家树立起来的。《管子·明法解》中说：“贫者非不欲夺富者财也，然而不敢者，法不使也；强者非不能暴弱也，然而不敢者，畏法诛也。 ”这就是说，法律主要是保护弱者的。
商鞅变法之后，秦国“一断于法”、“为治唯法” ，实行“以吏为师，以法为教” 。秦始皇时代或许是古代中国唯一一个“法治”时代， “故秦之盛也，繁法严刑而天下振” 。但这种“法治”并没有维持多久， “及其衰也，百姓怨望而海内畔矣”[注释] 。秦王朝诸事“皆有法式” ，但皇帝本人并不受法律约束；甚至说，法律本身就是为了维护王权， “前主所是著为律，后主所是疏为令”[注释] 。所以，古代法律一般也称为“王法” 。皇帝不仅是法律的创立者和最终裁决者，甚至是法律的象征， “天下之事无大小，皆决于上” 。
在中国传统法律体系中，至上的君权始终是法律的来源，即《管子·任法》所说：“夫生法者，君也；守法者，臣也；法于法者，民也。 ”类似的制度设计又比如，在《韩非子·定法》对君权政体的描述中，认为“法”与君主的威势（“势”）、君主的统治手法（“术”），三者“皆为帝王之具也” 。而至皇权社会后期，法律文化的这一特点则更加凸显，例如苏洵在其《申法》中强调的，就是皇帝对法律这种统治工具的绝对垄断：“夫法者，天子之法也！”出于这样的法理，中国法律最大的特点即是梁启超所总结的：“国家为君主所私有，则君主之意志，即为国家之意志，其立法权专属于君主。 ”

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在王法之下， “王子犯法与庶民同罪” ，因为皇帝完全可以对违反“五伦”（“五常”）的人——“王子”（诸侯的儿子）进行处罚。在皇帝面前， “王子”与“庶民”都是微不足道的下者（“小人”）。黄宗羲在《明夷待访录》中指出，皇帝“以天下之利尽归于己，以天下之害尽归于人” ，所以王法乃是“一家之法而非天下之法” 。中国古语说“刑不上大夫” 。就立法本意而言，古代法律“为其压制社会之意多，而监督官府之意少。举立法、司法、行法三大权，尽握于一二人之手。据上流者惟所欲为，莫敢谁何” 。这种“只许州官放火，不许百姓点灯”在历史中比比皆是。《唐律》规定：“除名者，比徒三年；免官者，比徒二年；免所居者，比徒一年。 ”即削官为民相当于三年徒刑；去职但保留官籍相当于二年徒刑；去职但保留级别，相当于一年徒刑。同样犯罪，对平民来说是刑罚，对官员来说则可获得免刑和轻判，还可以官品抵罪，或纳资顶罪。刑罚因地位而异。

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汉武帝时代，罢黜百家独尊儒；特别是魏晋之后，随着“以礼入法”的“儒家化” ，法律逐罢黜百家独尊儒；特别是魏晋之后，随着“以礼入法”的“儒家化” ，法律逐渐蜕变为维护纲常秩序的工具，法律的惩治对象，由恃强凌弱者变成以下犯上者。正是在这种背景下，弱者越来越被置于法律保护之外；他们只好求助于法律之外的“天” ，或所谓“天理”、“天道” 。古语说：“天无私覆，地无私载” ，天是无私的、公正的人类主宰者；最悲惨的就是“无法无天” 。陈胜吴广当年揭竿而起， “王侯将相宁有种乎？”欧阳修撰《新五代史》时发现， “天子宁有种乎？兵强马壮者为之。 ”常言说“枪杆子里出政权” ，暴力可以创造权力，但暴力却不能创造“权力的合法性” 。没有“合法性”的权力，仍不过是赤裸裸的暴力。比如高俅对王进林冲的优势实则就是权力优势。当这种优势大到一定程度，优势一方实可对弱势一方为所欲为。